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國際貨運代理合同的常識

發布時間:2019-01-03 18:15點擊率:92

一、國際貨運代理企業的法律地位 根據《中華人民共和國國際運輸代理業管理規定》第二條的規定:“本規定所稱國際貨物運輸代理業,是指接受進出口貨物收貨人、發貨人的委托,以委托人的名義或者以自己的名義,為委托人辦理國際貨物運輸及相關業務并收取服務報酬的行業”。

 

根據《中華人民共和國國際貨物運輸代理業管理規定實施細則(試行)》(以下稱“實施細則”)的第二條的規定:

 

“國際貨物運輸代理企業(以下簡稱國際貨運代理企業)可以作為進出口貨物收貨人、發貨人的代理人,也可以作為獨立經營人,從事國際貨運代理業務。

 

國際貨運代理企業作為代理人從事國際貨運代理業務,是指國際貨運代理企業接受進出口貨物收貨人、發貨人或其代理人的委托,以委托人名義或者以自己的名義辦理有關業務,收取代理費或傭金的行為。國際貨運代理企業作為獨立經營人從事國際貨運代理業務,是指國際貨運代理企業接受進出口貨物收貨人、發貨人或其代理人的委托,簽發運輸單證、履行運輸合同并收取運費以及服務費的行為” 。

 

根據《中華人民共和國外商投資國際貨運代理業管理規定》第二條的規定,“本規定所稱的外商投資國際貨物運輸代理企業是指境外的投資者以中外合資、中外合作以及外商獨資形式設立的接受進出口貨物收貨人、發貨人的委托,以委托人的名義或者以自己的名義,為委托人辦理國際貨物運輸及相關業務并收取服務報酬的外商投資企業”。

 

根據上述法律規定,我們可以明確地知道到國際貨運代理企業的法律地位:即國際貨運代理企業是作為“進出口貨物收貨人、發貨人的代理人,或者作為獨立經營人”,進行相應的法律活動的。由此,根據其所處的法律地位,國際貨運代理企業如僅作為代理人時,則其接受貨主的授權委托而依法代理事項所對應的法律責任應當由貨主承擔,,國際貨運代理企業所需承擔的法律責任,只限于發生無權代理或者其他違反代理法律規定時需要由代理人承擔的法律責任。而當國際貨運代理企業如作為獨立經營人時,則其所需承擔的法律責任,不僅限于代理人的法律責任,還需要對其自身作為獨立的法律主體(即作為運輸單證的簽發人,以及運輸合同的履行人)時進行的相關法律活動承擔相應的法律責任。

 

為了防止國際貨運代理企業需承擔法律責任的不合理擴大,在國際貨運代理合同法律實務中,需要在國際貨運代理企業與進出口貨物收貨人、發貨人或其代理人簽訂的合同中,通過具體的約定,確定國際貨運代理企業的法律地位,明晰國際貨運代理企業在合同中實際的法律關系。

 

二、國際貨運代理合同適用的法律、行政法規

 

結合我國相關主管部門對國際貨運代理企業實施行政管理時出臺的相關法律規定,以及國際貨運代理企業在從事具體業務時所遵循的相關法律規定,在起草、修改國際貨運代理合同時,應當注意參考以下主要法律、行政法規、部門規章以及國際公約的規定:

 

1、法律:《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國海商法》;

 

2、行政法規:《中華人民共和國國際海運條例》;

 

3、部門規章:《中華人民共和國國際運輸代理業管理規定》、《中華人民共和國國際貨物運輸代理業管理規定實施細則(試行)》;

 

4、國際公約:《代理統一公約》、《代理合同統一法公約》。

 

對于代理人的權利與義務的條款,在中國國內法沒有規定時,則可以參考《代理統一公約》、《代理合同統一法公約》等國際公約的相關規定進行制作。

 

三、國際貨運代理合同實務

 

1、國際貨運代理合同的具體操作模式

 

作為為國際貨運代理企業提供法律服務的律師,應當針對目前大部分企業由于工作繁忙等原因,并不十分重視訂單、往來傳真等法律文書的現狀,建議顧問單位建立國際貨運代理合同的具體操作模式為:“基本代理合同+補充協議、數據電文”模式。

 

即首先,應當由國際貨運代理企業與委托人簽訂基本委托合同,在該合同中約定國際貨運代理企業的法律地位及其代理事務,委托人以及國際貨運代理企業的權利義務,補充協議、數據電文的定義及其法律效力,準據法,爭議解決等條款,作為日后業務操作中,國際貨運代理企業主張權利的基本依據;然后,再由締約各方之間日后達成合意的補充協議、數據電文等作為上述基本委托合同的補充法律文件,共同組成“基本委托合同+補充協議、數據電文”的合同模式。

 

2、國際貨運代理企業的法律地位及其代理事務或獨立經營事務條款

 

針對在發生糾紛后,如何確定國際貨運代理企業的法律地位是解決當事人糾紛的關鍵難點的實務情況,國際貨運代理企業應當正視“收取1~3%的手續費,卻要承擔100%的風險”目前貨代企業普遍存在的難題,在制作國際貨運代理合同時,根據國際貨運代理企業獲得批準的業務經營范圍,在國際貨運代理合同中明確約定其作為“進出口貨物收貨人、發貨人的代理人” ,“或者作為獨立經營人”的法律地位以及其法律責任的具體范圍,從而為在糾紛出現后的爭取合法權利奠定基礎。

 

另外,為了使締約各方明確國際貨運代理企業承擔法律責任的范圍,應當根據《中華人民共和國國際貨物運輸代理業管理規定》第17條,以及《中華人民共和國國際貨物運輸代理業管理規定實施細則(試行)》第32條的規定,結合在國際貨運代理合同中,明確約定國際貨運代理企業的代理事務內容或獨立經營事務內容。同時,分別對國際貨運代理企業承擔法律責任的范圍進行明確的約定。如:

 

(1)攬貨、訂艙(個體戶含租船、包機、包艙)、托運、倉儲、包裝;

 

(2)貨物的監裝、監卸、集裝箱裝拆箱、分拔、中轉及相關的短途運輸服務;

 

(3)報關、報檢、報驗、保險;

 

(4)繕制簽發有關單證、交付運費、結算及交付雜費;

 

(5)國際展品、私人物品及過境貨物運輸代理;

 

(6)國際多式聯運、集運(含集裝箱拼箱);

 

(7)國際快遞(不含私人信函);

 

(8)咨詢及其他國際貨運代理業務。

 

3、轉委托條款

 

根據《合同法》第400條的規定,“受托人應當親自處理委托事務。經委托人同意,受托人可以轉委托。轉委托經同意的,委托人可以就委托事務直接指示轉委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任”。

 

在國際貨運代理業務中,為了提供令貨主滿意的服務,國際貨運代理企業應當根據其依法獲得的經營范圍,進行代理等活動,但出于經營成本等因素的考慮,往往需要國際貨運代理企業將其受托事務進行轉委托,由此,為了避免貨主在出現糾紛后,不予承認對國際貨運代理企業進行轉委托的口頭許可,在制作國際貨運代理合同時,應當書面明確約定,貨主同意國際貨運代理企業對一定范圍內的具體業務進行轉委托,并授權國際貨運代理企業有權選任轉委托人。

 

4、關于貨運代理的收費條款

 

與貨運代理有關的主要費用包括運費、包干費、傭金、貨物索賠費、關稅手續費、超期堆存費、銀行手續費、代辦費、速遣費等。由于貨代市場混亂局面尚待進一步規范,在實際的業務操作中,難免存在有一些不合法、不合理的收費形式。國際貨運代理企業為了發展、壯大其自身的業務,應當恪守國家法律的規定,在合同以及實務操作中應用合法的收費方式,對于法律規定并不明確的,應當在基本委托合同中說明收費的原因以及計費方法,并在實際業務操作切實貫徹合同的約定,盡量減少被錯誤解釋為違法收費的可能性。

 

根據貨運代理目前大多的收費做法,在以傭金、手續費等代理業務收費形式外,還主要以運費、包干費等費用形式,依靠與實際費用之間存在的“剪刀差”形式,從船主以及貨主兩方獲得利潤。對于運費、包干費等費用形式,在案件審理中,難以擺脫被法院認定不包含代理費用的可能性,對于該問題,貨代企業應當予以注意。即如果貨代企業僅被認定作為“代理人”,在合同被認定無效或者合同被認定解除后,根據《合同法》第58條或者第97條的規定,履行返還義務時,則由于傭金、包干費等的合同約定并非傭金或者業務代理費用,同時往往認定傭金、包干費中包含傭金或者代理費用也難以找到依據,因此,經常出現只有貨代企業為貨主墊付的,應當由貨主單獨承擔的費用被判決支持,其余運費、包干費不得不返還貨主的情況。

 

5、關于合同法402、403條

 

1999年新《合同法》的出臺,突破了《民法通則》關于委托代理的規定,并導入了英美法系的隱名代理制度,賦予了受托人以自己名義辦理委托事務而由委托人承擔相應法律責任做法的合法性,為作為“獨立經營人”的國際貨運代理企業避免過度承擔法律責任提供了法律依據。

 

合同法的具體規定包括如下:

 

《合同法》第402的規定,“受托人以自己的名義,在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同,第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的,該合同直接約束委托人和第三人,但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外”。

 

《合同法》第403條規定:“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時,第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的,受托人因第三人的原因對委托人不履行義務,受托人應當向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權利,但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。”

 

由于種種原因,合同法的上述條款在海事審判實踐中并未得到廣泛的共識,而法院根據審慎原則,并不傾向于根據合同法的上述條款的規定,完全排除貨代企業的法律責任,而主要是結合貨主或者船主提供的提單或者其他證據認定貨代企業的法律責任。由此,貨代企業在制作國際貨運代理合同時,還是應當從穩妥的角度出發,確定其具體的法律地位以及其法律責任的具體范圍。

 

6、關于電子文件

 

《合同法》第11條,對數據電文的形式進行了明確的規定,包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等可以有形地表現所載內容的形式。由于電子商務的發展,使用電子數據交換和電子郵件作為訂立合同的書面形式的情況已經很普遍,但由于國內法律對電子證據并未做出特別規定,電子形式容易遭受篡改的特性,往往在訴訟中被抗辯電子文件不具有真實性、有效性以及已被提供方篡改等。由此,在制作國際貨運代理合同時,建議增加確認電子文件的第三方認證效力的約定,或者確認經加密程序后的電子文件的有效性、真實性、未被篡改性的等約定。

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